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快乐赛车免费计划:以股抵債需要法律規則

吉林快三实时同步走势图 www.vapgt.com 來源:網絡   作者:未知  時間:2016-02-22

隨著2004年7月中國證監會和國資委原則同意“以股抵債”試點的啟動,上市公司中一些控股股東拖欠大戶如電廣傳媒、三九醫藥等相繼拋出方案,使原本不平靜的證券市場,又起軒然大波。有的認為以股抵債是一種金融創新,將其看作是“天使”;有的認為這是大股東的金蟬脫殼,勢必會誘發道德風險,將其視為“魔鬼”。筆者認為,以股抵債本身就包含二重性,利弊共存,法律的作用就是興利除弊,使其發揮應有的作用。一、以股抵債法律規制的必要性 所謂“以股抵債”,是指上市公司在其控股股東缺乏現金清償能力的情況下,以控股股東“侵占”的資金作為對價,沖減控股股東持有的上市公司股份,被沖減的股份依法注銷。[1]從“以股抵債”的定義看,其包括幾下幾層含義:(1)控股股東長期拖欠上市公司資金,且缺乏現金清償能力。這是實施“以股抵債”的前提條件。(2)“以股抵債”是償還債務的一種方式。(3)“以股抵債”本質是股份回購,是一種定向回購。從這個意義上說,以股抵債,是指上市公司以大股東的債權回購大股東所持的上市公司股份,回購后,上市公司再進行股份注銷。從大股東角度來看,是以其所有的上市公司股份來抵償對上市公司的負債,對上市公司的負債進行“定向回購”。
對于以股抵債的合法性目前人們存在爭議。有人依據《公司法》第149條“公司不得收購本公司的股票,但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外。公司依照前款規定收購本公司的股票后,必須在十日內注銷該部分股份,依照法律、行政法規辦理變更登記,并公告”的規定,認為實施以股抵債有充足的法律依據。而另一些人認為實施以股抵債存在重大法律障礙,按照公司法的規定,股份公司股東出資后是不得隨意抽出資金的,而大股東“以股抵債”客觀上造成了大股東抽出已入股資金,導致出資不實,從而使上市公司資產減值,“肯定是違反公司法的行為”。[2]有的中小投資者針對電廣傳媒的“以股抵債”,提出“以股返本”方案。所謂“以股返本”,是指流通股股東以其購股價格作為對價,沖減流通股股東持有的上市公司股份,被沖減的股份依法注銷。既然大股東可以單獨抽逃其股本金,并注銷股份,那么根據平等原則,小股東也應享有同樣的權利。[3]這使得以股抵債更顯撲朔迷離,莫衷一是。筆者認為,對于以股抵債要作客觀、歷史的分析??凸鄣廝?,大股東占用上市公司巨額資金有一定的歷史原因。很多國有控股股東將核心資產剝離上市后,自身已經沒有什么優質資產,有的已經處于存續狀態。加上我國上市公司存在“一股獨大”和公司治理結構不合理、關聯交易盛行的情況,上市公司資金被大股東占用具有普遍性。特別是在虧損公司表現得尤為明顯,據統計70%以上虧損公司存在資金被大股東占用挪用的情況。據上市公司2003年年度報告統計,控股股東及其它關聯方通過非經營性方式侵占上市公司資金的余額大約為577億元。[4]2003年9月份,中國證監會頒布了《關于規范上市公司與關聯方資金往來及上市公司對外擔保行為的通知》,要求上市公司加大清理已發生的違規占用資金和擔保事項的力度。以資抵債曾是大股東解決欠債問題的主要方式,然而以資抵債也隱含了諸多隱患。如果大股東以次充好來解決對上市公司的欠款問題,往往會使上市公司背上更沉重的包袱,進而引發清欠“后遺癥”。在既無現金又無優質資產的背景下,“以股抵債”為缺乏現金清償能力的控股股東解決侵占上市公司資金問題,提供了現實選擇的途徑。同時,股票作為一種有價證券,其本質可體現為財產權且可以變現,從而為以股抵債提供了可能。但是,在目前的法律環境下,以股抵債有待通過法律或法規進一步明確、細化。否則,有可能成為大股東侵害上市公司及中小投資者的一次“盛宴”。
事實上,以股抵債既是一種金融創新,又是一種迫不得已的辦法,可以說是利弊共存。一方面,通過以股抵債,(1)有利于解決大股東對上市公司的欠款問題,使上市公司的資產與規模相匹配,改善上市公司的財務狀況,化解財務風險。(2)減少大股東所持上市公司股份,優化股本結構。(3)在效益不變的情況下,通過縮減股本,可以增加單位收益水平,提升股票內在的投資價值。(4)避免了“以資抵債”劣質資產給企業帶來的巨大包袱,也為企業的進一步擴展創造了條件。(5)通過大股東以股權抵銷債權,實際上是定向回購國有股或法人股,為解決減持國有股,逐步實現股票全流通找到可行的途徑。但另一方面,以股抵債作為一種無奈的選擇,可能會引發逆向選擇和道德風險,產生了種種弊端:(1)“以股抵債”推出后,上市公司大股東有可能利用這一定向回購機制進行套現。某些不良大股東可能利用以股抵債的機制,先惡意對上市公司負債,然后借口無力還債,迫使上市公司回購股票,從而使其轉移和掏空上市公司財富的行為更加瘋狂。在掏空上市公司后,用低值甚至一文不值的股票來償還,從而達到金蟬脫殼的目的。(2)以股抵債的關鍵在于抵股的價格,為達到高價抵股的目的,上市公司的高級管理人員(大股東委派的)可能會虛增利潤和資產,侵害中小投資者的利益。(3)大股東在惡意欠款后通過股權轉讓或股權質押,造成無“股”可抵,以股抵債的方法就無能為力了。
二、以股抵債的法律規制的內容
既然以股抵債的利弊共存,法律規制的基本是興利除弊,維護相關當事人的合法利益,保證以股抵債公平、有序地進行。以股抵債法律規制主要體現在以下幾個方面:
1.對以股抵債的主體、客體的條件作出規定。以股抵債主要涉及大股東和上市公司兩個主體,為防止大股東借以股抵債達到套現、金蟬脫殼的目的,要對適用以股抵債的上市公司作出明確的規定,對適用以股抵債上市公司及關聯大股東的條件作出明確的規定。在大股東一無現金、二無上市公司所需要的優質資產的前提下,第三步才能實施“以股抵債”。以股抵債只是治標之策,而非治本之道。同時對于具體適用以股抵債的債務形成的性質、背景、數額等以及對以股抵債的股票質地、數量等作出明確的規定。[page]
2.對以股抵債的價格形成機制作出規定。以股抵債方案的設計與實施、操作成功與否的關鍵在于抵債股票的價格。抵債股票價格過高,可能使大股東套現,侵害上市公司與中小投資者的利益;價格過低,有可能造成國有資產流失。在國外,回購定價一般有三種方式:(1)以凈資產為標準;(2)以一定倍數的市盈率為標準;(3)以市價、一定時期內的平均價或最高價為標準。結合我國的國情,“以股抵債”的定價基礎,不同于上市公司控制權轉讓或者一般股權轉讓。“以股抵債”的定價主要應以凈資產為基準,同時中國證監會和國資委指出:制定抵股價格應當考慮糾正侵占過錯的特殊性,充分體現?;ど緇峁諭蹲收嘸捌淅嫦喙卣吆戲ㄈㄒ嫻腦?,按照國家有關規定,參考公司經審計的財務會計報告、獨立財務顧問報告和以股抵債股份估值報告,合理確定價格,最終由股東大會審議批準。[5]在定價問題上,要體現懲治大股東,?;ぶ行⊥蹲收叩腦?,防范因大股東套現而發生的道德風險。
3.對以股抵債程序作出規定。以股抵債本質屬于關聯交易、定向回購,不僅涉及到雙方當事人,而且關系社會公眾投資者、其他債權人及其利益相關者合法權益。為防止暗箱操作,以股抵債程序要明確、科學、公開、透明。“明確”是指以股抵債的程序步驟要明確:董事會提出制訂以股抵債方案、報中國證監會和國貿委審查批準、股東大會通過、報中國證監會核準、辦理股票注銷、變更工商登記和股權登記等各個環節要預先規定手續和所需法律文件。特別是為保證社會公眾投資者充分行使其權利,應依照《公司法》的有關規定,股東大會在表決以股抵債方案時,關聯股東應當回避表決,由出席會議的非關聯股東或其代理人所持表決權的三分之二以上表決通過,且有一定比例流通股股東贊成。為鼓勵、支持中小股東行使表決權,上市公司獨立董事可向社會公眾股東公開征集投票權。“科學”是以股抵債的程序設計要合理,既要保證以股抵債的公正,又要提高以股抵債操作的效率。“公開、透明”是指有關當事人特別是上市公司要履行《證券法》規定的信息披露義務,執行《公司法》對債權人的告知義務,明確以股抵債程序和法律后果,在以股抵債的各個階段及時、完整、準確地披露相關信息,以便各相關利益者能夠在公開、公平、公正的環境下自愿地作出選擇。
4.建立以股抵債的監督機制。為了防止以股抵債侵害社會公眾投資者和相關利益者的合法權益,維護證券市場的正常秩序,需要證券監管部門和國資委等部門對以股抵債的各個環節進行有效的監督,及時地查處以股抵債的違法活動,并給予相應的處罰。
三、以股抵債的法律后果
1.對關聯大股東而言,以股抵債的實施,產生兩方面的后果:(1)其與上市公司的債務清償,它們之間的債務債權法律關系消滅。部分抵債,部分消滅;全部抵債,全部消滅。(2)與上市公司的股權投資關系在量上減少。如果減少股份的數量太多,達到一定程度,可能會發生上市公司的控制權轉移,或可能導致上市股權結構的調整,引發公司的并購行為。
2.對于上市公司而言,以股抵債的實施,產生如下的后果:(1)與關聯大股東的債權債務的法律關系消滅;(2)公司注冊資本減少;(3)公司章程的修改;(4)公司在工商局辦理公司變更登記和在證券登記結算機構的股權變更登記;(5)引起公司財務結構的變化和調整。
3.對上市公司的社會公眾投資者和其他股東而言,以股抵債的實施,一方面在公司效益不變的情況下,公司股本減少,可提高公司股票的投資價值,客觀上有利于中小投資者的利益;另一方面,通過以股抵債,有利于優化股權結構,提高中小投資者在公司的地位。但以股抵債操作不當則有可能損害他們的權益。
4.對于其他債權人而言,以股抵債的實施,其影響較為復雜和微妙。對于上市公司的債權人而言,從形式看,以股抵債使上市公司債權消滅,股權數量減少,意味著公司對債權人的保障能力和清償能力的下降,有可能損害上市公司債權人的利益,但考慮到實施以股抵債上市公司的具體情況,通過以股抵債可使其脫胎換骨,走出困境,從長遠來看有利于維護債權人的利益。對于關聯大股東的其他債權人而言,以股抵債的實施意味著對上市公司優先受償,客觀上有可能損害其他債權人的利益。



注釋:
[1]《證監會國資委啟動以股抵債試點》,載《證券時報》2004年7月28日
[2]申水:《“以股抵債”違反<公司法>中國法律不可行》,載《國際先驅導報》2004年08月09日。
[3]王筱:《以股返本上報證監會國資委》,載《四川金融投資報》2004年8月11日。
[4]《證監會國資委:“以股抵債”試點即將推出》,載《國際金融報》2004年7月28日。
[5]《證監會國資委:“以股抵債”試點即將推出》,載《國際金融報》2004年7月28日。

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